全麵解析股權質押

發布者:管理員  2017/10/31 11:49:06

一、股權質押的定義

股權質押,是一種擔保方式,即為擔保債務的履行,債務人或者第三人依法將其股權出質給債權人,債務人不履行債務或者發生當事人約定的實現質權的情形,債權人有權就該股權優先受償。這裏的“股權”既包括有限責任皇冠国际的股東出資,也包括股份有限皇冠国际的上市或非上市股票;股權的所有人為出質人,既可能是債務人也可能是第三人;債權人為質權人,其“優先受償”主要指在債務人不履行債務時,依法變賣、拍賣出質股權後優先於出質人的其他債權人受償所得價款的權利。

二、對股權質押標的物的限製

中國《擔保法》第75條第1項規定,“依法可以轉讓的股份股票”方可以設立質押。可見,可轉讓性是對股權可否作為質押標的物的唯一限製。

首先,對有限責任皇冠国际的股權出質,遵照《擔保法》第78條第3款,應“適用皇冠国际法股份轉讓的有關規定”。中國《皇冠国际法》(2005年修訂)第72條對有限責任皇冠国际股東轉讓出資作了明確規定。

⑴股東向作為債權人的同一皇冠国际中的其他股東以股權設質,不受限製;

⑵股東向同一皇冠国际股東以外的債權人以股權設質,必須經其他股東過半數同意,而且該同意必須以書麵形式即股東會議決議的形式作成;

⑶在第⑵情形中,如果過半數的股東不同意,又不購買該出質的股權,則視為同意出質。該種情形,也必須作成股東會決議,並且在股東會議中明確限定其他股東行使購買權的期限,期限屆滿,明示不購買或保持緘默的,則視為同意出質。

其次,對股份有限皇冠国际,參考《皇冠国际法》第147條之精神,可以認為:

⑴發起人持有的該皇冠国际股份,自皇冠国际成立之日起三年內不得設立質權;

⑵皇冠国际董事、監事、經理持有的該皇冠国际股份,在其任職內不得設立質權。

三、股權質押的設定

設定股權質押,一是要簽訂股權質押合同,二是要辦理股權出質登記。前者在於明確出質人和質權人之間的權利義務,後者在於對外公示以確立質權人對抗第三人的優先受償權。

根據我國物權法第226條規定,“以基金份額、股權出質的,當事人應當訂立書麵合同”。由於權利質押沒有規定的內容,可適用動產質押的規定,因此權利質押合同也包括被擔保的主債權種類、數額、債務人債務履行期、質物情況、質押擔保的範圍等動產質押合同的內容,且不得作流質約定即約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時,股權的所有權轉移為質權人所有。

關於質押合同的生效時間,最高法院關於擔保法的司法解釋第103條規定,以上市皇冠国际的股份出質的,質押合同自股份出質向證券登記機構辦理出質登記之日起生效;以非上市皇冠国际的股份出質的,質押合同自股份出質記載於股東名冊之日起生效。

四、股權質押的效力

股權質押合同生效並完成股權出質登記後,就產生法律拘束力,各方由此享有權利和承擔義務。由於質權人的權利往往就是出質人的義務,這裏著重從質權人一方的權利來分析。

1、限製質物轉讓:股權一旦被出質,則未經質權人同意,出質人不得將該股權轉讓給第三人。由於質押事項已經在證券登記結算機構或工商管理部門登記公示,第三人也不得以不知情而辯稱自己為善意第三人,進而主張股權轉讓有效和辦理轉讓手續。當然,如果出質人隻是將其部分股權出質,則除非有特別約定,出質人將剩餘股權轉讓或質押應不受質權人限製。

2、收取孳息:除非在質押合同中明確排除,否則質權人有權收取出質股權產生的孳息(股息或紅利),出質人不得拒絕。

3、物上代位權:我國擔保法規定,因出質物滅失所得的賠償金,應作為出質財產,質權人有權要求提存或提前清償債務。與一般動產不同,出質股權一般在皇冠国际解散或破產的情況下才會“滅失”,這時質權人享有的優先受償權並不是針對皇冠国际全部剩餘財產,而僅限於出質股東自身可分配到的皇冠国际剩餘財產。考慮到對質權人的重大影響,質權人宜在質押合同中約定,未經質權人同意或提供其他擔保,出質人不得提議解散皇冠国际或申請皇冠国际破產,或者對其他股東此類提議投票支持。出質人違反的,應追究其違約責任。

4、質權保全權:我國物權法第216條規定,因不能歸責於質權人的事由可能使質押股權價值明顯減少,足以危害質權人權利的,質權人有權要求出質人提供相應的擔保;出質人不提供的,質權人可以拍賣、變賣質押股權,並與出質人通過協議將拍賣、變賣所得價款提前清償債務或提存。

五、股權質權的實現

從實現質權的條件看,質權人實現或提前實現質權主要在以下情形:

1、主債務履行期限屆滿,債務人不清償債務;

2、出質股權價值減少足以危害質權人權利,且出質人不願意提供補充擔保;

3、出質人經質權人同意轉讓出質股權;

4、出質股權滅失。其中,發生在主債務履行期內的後三種情形,質權人也可能采取財產提存而不非清償債務。

六、股權質押對債權人的風險

      1、流質約定無法律效力 影響債權人的質押權

所謂流質約定就是在質押合同中,約定當債務履行期屆滿,債權人未受清償時,轉移質押物的所有權,質押權的實現方式不是變賣、拍賣,而是以物抵債。

根據我國《擔保法》和《物權法》以及《最高人民法院關於適用<擔保法>若幹問題的解釋》的規定,流押、流質條款無效,原因在於,擔保物權的本質是價值權,質權設立的目的不是為了取得質物的本身,而是為了獲得質物的價值,而流質約定顯然不符合擔保物權的本質,它的目的是為了取得質物本身,而非質物的價值。

一般設定擔保物權時,往往是債務人缺乏資金的情形,這種情況下債務人通常接受不公平的條件,以實際價值超過借款數額的財產設定擔保,如果不通過拍賣、變賣質物的方式實現擔保物權,就會造成對債務人不公平的結果。另外,流質條款無效,還為了避免擔保雙方當事人變更購買法律禁止購買的商品。基於以上原因,《擔保法》和《物權法》禁止流質條款的約定,如果質押合同中有流質條款,將會對債權人質押權的實現造成不利影響。

      2、股權價值減少損害債權人的利益

股權的性質決定其價值容易上下波動。與不動產的價值不同,股權價值並非固定不變,股權的價值極易受皇冠国际狀況和市場變化的影響,特別在股票出質的情形下,股票的價值經常地處於變化之中。甚至,股權價值在短時間內會發生由波峰跌至波穀甚至負價值的極端情況。

      3、出質股東擅自處分質押股權損害債權人的利益

依據《物權法》第二百二十六條的規定,即股權出質後,不得轉讓,但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款,應當向質權人提前清償債務或者提存。

對於出質股東擅自轉讓質押股權的效力,應從債權行為效力和物權行為效力分析。從債權行為來看,屬於效力待定民事法律行為,如果質權人同意的,則為有效民事法律行為;如未征得質權人的同意或者追認,則為無效民事法律行為。從物權行為來看,如果受讓人確係善意第三人,其受讓行為符合善意取得要件,則受讓人有權取得質押股權;否則,質權人應當享有擔保物權的追及效力,不論質押股權流轉何人手中,質權人之質權並不消滅,可以直接對抗第三人。

七、股權質押對出質人的風險

股權質押有風險,特別是大股東高比例地進行股權質押,風險更需要警惕。在股市大幅度下跌的行情中,高比例進行股權質押的大股東,就可能麵臨爆倉風險,這有可能影響到皇冠国际的穩健經營,甚至造成皇冠国际控製人易主。

1、作為常規融資手段,股權質押被上市皇冠国际大股東頻繁使用。通常,上市皇冠国际大股東可取得所質押股份市值約30%-50%的融資,並且這一融資比例會隨著上市皇冠国际經營現狀或二級市場波動進行相應的調整。而當上市皇冠国际大股東傾向於認為皇冠国际股價不會極端演繹,或者其他融資手段均為次優方案時,就有可能將質押比例提到接近100%的水平。目前大股東所持股份質押比例超過50%的上市皇冠国际占據了相當一部分。股權質押本是上市皇冠国际常見的融資方式,但為了解決資金需求問題,實控人將全部股份質押,卻輕視了股價下跌給皇冠国际帶來的風險,A股股價暴跌以及質押率下降,無疑會讓這些大股東雪上加霜。

2、實際控製人使用股權質押工具並且質押比例過高,如果是將資金投入主營項目,需要一定時期運營才有回報。而如果是將資金投入資本市場,遇到A股整體暴跌行情時,將造成實控人嚴重虧損,理論上已經麵臨爆倉的風險或者接近臨界值。一般而言,上市皇冠国际大股東不會放棄控製權,所以將所持股份用於股權質押融資自然無可厚非。但是,股權質押比例過高,一旦股價出現下跌,那麽大股東必須補充質押股份或者補充資金。皇冠国际已將100%股權質押,隻能補充資金,否則將遭到資金提供方強行賣出質押股份。如果大股東的大量股份被迫清倉,皇冠国际實際控製人將可能發生變化。